Все мы время от времени сталкиваемся с необходимостью урегулирования тех или иных отношений с помощью подписания договоров, соглашений или иных документов.
При этом не следует забывать, что основной целью составления договоров является определение прав и обязанностей сторон договора. И чтобы должным образом их прописать, необходимо следовать определенным правилам составления договоров:
- определить статус сторон - предприниматели или простые физические лица: поскольку от этого зависят не только гражданские права и обязанности сторон, но и последствия, в том числе налоговые, последствия, связанные с защитой прав потребителей и др.;
- определить вид договора: дело в том, что зачастую клиенты, обращаясь за услугой по составлению договоров, просят составить какой-либо конкретный договор – договор займа, договор залога, агентский договор и др. Однако, наша практика доказывает, что после небольшого обсуждения ситуации с клиентом, прояснения деталей, становится ясно, что для урегулирования отношений сторон нужен совсем иной вид договора или такой договор просто не может быть заключен. При этом правовой анализ ситуации носит комплексный характер и учитывает нормы не только гражданского права, но и налогового, трудового, авторского, корпоративного и т.д., поэтому значение юридической консультации велико даже в таком, казалось бы, решенном вопросе. Юрист оценит ситуацию не только «со стороны», но и определит наиболее целесообразный, рациональный и оптимальный способ ее разрешения.
Наиболее часто встречающиеся
примеры «ошибок» клиентов возникают при составлении договоров аренды, когда клиент, являясь 100% участником ООО, поставив на баланс этого ООО нежилое помещение, решает сдавать его в аренду самостоятельно, т.е. в качестве арендодателя будет выступать не ООО, являющееся собственником, а клиент. В основе лежит желание получать арендную плату самому, а не через ООО. В соответствии с нормами гражданского права «арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование или во временное пользование арендатору» помещение, при этом арендодатель должен сам, как минимум, обладать правом владения и пользования таким помещением, т.е. быть либо собственником, либо арендатором (чтобы с согласия собственника заключить договор субаренды).
Еще один пример – заказ услуги по сопровождению купли-продажи долей ООО. Клиент может сначала заказать услугу и только потом обозначить цель – ввести нового участника-инвестора. В настоящее время купля-продажа долей в ООО представляет собой достаточно дорогостоящую процедуру, поскольку подлежит нотариальному заверению. В то же время если бы клиент сначала обратился за юридической консультацией, то юрист бы предложил ему гораздо более простой и менее затратный путь – увеличение уставного капитала ООО за счет дополнительных вкладов.
- определить форму договора – устная, простая письменная ли нотариальная: следует иметь ввиду, что несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. Однако в отдельных случаях несоблюдение формы сделки влечет ее недействительность.
- определить, подлежит ли сделка государственной регистрации: несоблюдение в случаях, установленных законом, требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность.
- согласовать все существенные условия, предусмотренные законодательством для данного вида договора, и прописать их при составлении договора: в обратном случае составленный и даже подписанный сторонами договор будет считаться незаключенным.
- определить права и обязанности сторон: гражданское законодательство в некоторых случаях предусматривает возможность сторон изменить права и обязанности по договору по сравнению с тем, как они предусмотрены в законе. Только юрист сможет однозначно сказать, что условие, предусмотренное при составлении договора, имеет силу и является законным. В том случае если такое условие противоречит действующему законодательству, оно будет ничтожно.
- предусмотреть иные не менее важные положения договора: порядок расчетов, ответственность, срок действия договора, порядок и место разрешения спора, язык договора и т.д.
Правовая экспертиза договоров, соглашений, иных документов представляет собой услугу по оценке документов на их соответствие законодательству и наличие в них «рисков» для клиента. Таким образом, правовая экспертиза договоров - это услуга, при оказании которой юрист сначала рассматривает договор на предмет его заключенности (т.е. согласования всех существенных условий), соблюдения формы, потом рассматривает вопросы использования диспозитивных норм, обозначает «риски» и только потом исследует сторону целесообразности заключения именно этого вида договора. В зависимости от обстоятельств услуга по правовой экспертизе договора может быть дороже услуги по составлению договора.