Представительство и постоянное представительство - в чём разница?
Прежде всего, необходимо разделять понятия «представительство иностранной компании» и «постоянное представительство». Все проблемы в понимании и применении данных терминов происходят из-за того, что в русском языке при обозначении данных понятий используется одно и то же существительное - «представительство».
«Представительство иностранной компании» означает часть компании (организации), не являющуюся отдельным и самостоятельным юридическим лицом. Глава представительства является работником такой иностранной компании, который на основании соответствующей доверенности уполномочен представлять интересы иностранной компании на территории России. Представительство следует воспринимать как отдельный «департамент» иностранной компании, который, однако, выполняет лишь административные функции.
Что касается «постоянного представительства» - это всего-лишь характеристика деятельности отделения, агента, представительства или филиала иностранной компании, которая представляет собой предпринимательскую или основную деятельность такой иностранной компании. Простое наделение лица полномочиями вести переговоры или заключать договоры от имени иностранной компании может образовывать постоянное представительство иностранной организации в России.
Для регистрации представительства или филиала в России иностранная компания должна пройти процедуру аккредитации представительства или филиала, соответственно. Что касается постоянного представительства, то его регистрировать нет необходимости – постоянное представительство невозможно зарегистрировать. Основным последствием образования постоянного представительства на территории другого государства является взимание налога на прибыль, полученную иностранной компанией вследствие деятельности её отделения, агента, представительства или филиала на территории России.
Обычно иностранные компании аккредитуют представительства на территории других государств для осуществления следующих видов деятельности: сбора и распространения информации, рекламы, участия в выставках, исследования рынка (маркетинга) и т.д. Но в случае если иностранная компания намеревается осуществлять свой основной вид деятельности (например, производство товаров, предоставление услуг и т.д.) в России, она должна аккредитовать филиал. Филиал по своей сути образует постоянное представительство. Однако, на практике все может быть иначе.
Чтобы дать оценку деятельности представительства, необходимо проанализировать следующее:
1. Налоговый кодекс Российской Федерации, в частности Главу 25.
2. Положения соглашений об избежании двойного налогообложения, заключенных между государством иностранной компании (т.е. государством, в котором компания имеет постоянное местонахождение) и Российской Федерацией, если такое соглашение (конвенция) заключено. При этом следует отметить, что в случае расхождения предписаний, предусмотренных Налоговым кодексом РФ и таким соглашением, нормы последнего имеют преимущественную силу. Кроме того, особенное внимание следует уделять действительности такого двустороннего соглашения (конвенции) – оно должно быть ратифицировано соответствующими органами обоих государств.
Зачастую двусторонние соглашения об избежании двойного налогообложения содержат положения, касающиеся «содержания постоянного места деятельности для осуществления деятельности подготовительного и вспомогательного характера для компании (организации)». Признаки деятельности подготовительного и вспомогательного характера различаются в разных странах.
3. Судебная практика. Дело в том, что законы и двусторонние соглашения (конвенции) редко дают однозначный ответ на вопрос «образуется ли постоянное представительство?». В ходе судебной практики было выявлено большое количество признаков, определяющих наличие или отсутствие постоянного представительства в России у иностранной организации.
4. Рекомендации и разъяснения Федеральной налоговой службы Российской Федерации (ранее – Министерства по налогам и сборам Российской Федерации).
Наши юристы имеют большой опыт в рассмотрении вопросов, связанных с налогообложением. Мы предоставляем услуги по анализу деятельности представительств и филиалов, агентов, отделений иностранных компаний с точки зрения квалификации их деятельности в России в качестве постоянного представительства.
